Anotaciones respecto al principio de contradicción en materia cautelar

Una nueva verdad científica no se impone

convenciendo a sus opositores y haciéndolos ver la luz,

sino porque sus opositores mueren

y una nueva generación crece familiarizada con ella.

Max Planck (1812-1882), físico alemán.

1.- ¿Qué es el principio de contradictorio?

1.1 En el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, no solo encontramos el derecho de obtener 

justicia a través del órgano jurisdiccional, sino que además esta el derecho a que las decisiones 

judiciales o los laudos arbitrales, puedan hacerse efectivos, razón por la cual nuestro 

ordenamiento dispone la acción cautelar a fin de obtener providencias cautelares, y así poder 

garantizar el resultado final del proceso principal, lo que se justifica en cuanto tal como sostiene 

Ugo Rocco[1] “Puede, pues, ocurrir que en las tardanzas de la declaración, de la condena y del 

principio de la ejecución, puede venir un cambio en el estado de hecho y de derecho existente, 

de modo que pueda venir a mano o quedar sustraída a la realización del derecho aquel 

conjunto de bienes que constituyen la garantía de los derechos que se hicieron valer en la vía de 

acción”.

1.2 Tomando en consideración la importancia de las medidas cautelares, y siendo que su fin 

último no es la solución de una controversia o esclarecimiento de una incertidumbre jurídica, 

como es el caso del proceso principal según se desprende de lo establecido por los  artículos III 

del Titulo Preliminar y dos del Código Procesal Civil[2], pues lo que se pretende con aquella es 

conservar la posibilidad de ejecutar la sentencia o laudo que se emita cuando termine el proceso 

principal; en tal sentido, se justifica un procedimiento especial que permita mediante 

consignación sumaria y procedimiento de plazo breve, que el juez establezca con elementos de 

juicio si debe o no conceder la medida cautelar que se le peticiona.

El proceso cautelar es entonces un instrumento del proceso principal, y a diferencia de éste, las 

medidas cautelares se amparan en una hipótesis que considera el juzgador puede llegar a ser 

cierta, en cuanto para la evaluación de la pretensión cautelar el juzgador no tiene un grado de 

cognición pleno, en cuanto una de las características de esta institución es la sumariedad, y la

decisión de concederla o no se basa en la verosimilitud o apariencia del derecho que invoca el 

demandante, derecho el cual puede posteriormente ser declarado infundado en el principal, sin 

embargo esto no implica que en su momento el mandato cautelar no haya sido otorgado en forma 

justificada, pues para llegar a la certeza se requiere de un mayor grado de conocimiento de la 

materia controvertida que es analizada en el proceso principal.[3]. Ver mas..